CONSIGLIO DI STATO SEZ V sentenza 26 ottobre 2009 n 6544

Contratti della P.A. - Bando e lettera d’invito.- Qualora la lex specialis preveda dei requisiti soggettivi di ammissione tali da precludere in modo sicuro l’utile partecipazione di determinate categorie di soggetti, deve essere immediatamente impugnata dall’impresa che sia priva di siffatti requisiti, in quanto, per tale profilo, il bando è immediatamente lesivo. – E’ inammissibile il ricorso proposto avverso il provvedimento applicativo di atto presupposto non tempestivamente impugnato.
Anche se il bando presenta un profilo di ambiguità, in quanto non esplicita la necessità che i soggetti appartenenti ad un raggruppamento temporaneo di imprese siano direttamente in possesso dell’attestazione SOA, con conseguente inutilizzabilità dell’istituto dell’avvalimento, resta fermo che tale clausola manifesta la propria capacità lesiva al momento della concreta applicazione fattane dalla stazione appaltante, mediante il provvedimento di esclusione; non avendo le società ricorrenti censurato la lex specialis, limitandosi ad impugnare il verbale di esclusione adottato dalla Commissione amministrativa, nonché la determinazione di esclusione adottata dalla stazione appaltante e la nota con la quale quest’ultima è stata comunicata alle parti interessate, ne deriva l’inammissibilità del ricorso per "carenza di interesse in capo alle società ricorrenti, per omessa impugnazione dell’atto presupposto lesivo".